Clause de non-concurrence
La clause de non-concurrence est une stipulation contractuelle par laquelle un salarié s'engage, après la fin de son contrat de travail, à ne pas exercer d'activité concurrente envers son ancien employeur. En droit suisse, sa validité est soumise à des conditions strictes fixées par les articles 340 à 340c du Code des obligations.
Conditions de validité (CO 340)
Pour qu'une clause de non-concurrence soit valide en droit suisse, trois conditions cumulatives doivent être réunies :
- Accès à la clientèle ou aux secrets de fabrication : le salarié doit avoir eu, dans l'exercice de son activité, connaissance de la clientèle ou de secrets de fabrication ou d'affaires de l'employeur.
- Préjudice sensible : l'utilisation de ces informations chez un concurrent doit être susceptible de causer un préjudice notable à l'employeur.
- Forme écrite : la clause doit figurer par écrit dans le contrat.
Si l'une de ces conditions fait défaut, la clause est nulle et sans effet. Une clause insérée dans un contrat de travail de base sans accès aux informations sensibles (par exemple pour un employé de production sans contact client) ne serait pas valide.
Limites de périmètre et de durée
Même valide, la clause doit être limitée dans le temps, dans l'espace et par objet. La durée maximale est de 3 ans dans des cas exceptionnels ; la jurisprudence admet généralement 1 à 2 ans comme durée raisonnable selon le secteur. Une clause sans limite géographique ou portant sur l'ensemble du marché suisse pour une activité non internationale peut être réduites par le juge.
Le juge dispose d'un pouvoir de réduction : il peut réduire une clause excessive sans l'annuler dans son ensemble. Il tient compte du dommage potentiel pour l'employeur, de la formation fournie et de la durée de service.
Nullité automatique selon le motif de fin de contrat
L'article 340c CO prévoit deux situations de nullité automatique :
- Si l'employeur résilie le contrat sans que le travailleur lui ait donné de justes motifs : la clause tombe.
- Si le travailleur résilie pour un juste motif imputable à l'employeur : la clause tombe également.
En pratique, dans les secteurs tech, pharma et finance à Genève ou Lausanne, les clauses de non-concurrence de 6 à 12 mois avec périmètre suisse sont fréquentes. Certains employeurs prévoient une contrepartie financière (maintien partiel du salaire) pendant la période, ce que le droit suisse n'impose pas mais qui renforce la légitimité de la restriction.